Субсидиарная ответственность — это правовая категория, применимая в случаях, когда одно лицо отвечает не по своим обязательствам и не за свои действия, а по обязательствам другого лица. Между данными лицами должна существовать определённая связь.
Не следует путать понятия субсидиарной и солидарной ответственности. При солидарной ответственности кредитор может одновременно требовать исполнения обязательств от всех должников или выбрать в качестве объекта для взыскания одного из них. Если же применяется субсидиарная ответственность, кредитор вправе обратиться ко второму лицу только в том случае, когда основной должник отказался исполнять требование или просто проигнорировал его.
То есть субсидиарная ответственность является дополнительной к той, которую несёт основной должник или правонарушитель, и имеет компенсаторную природу. Этот механизм призван повысить шансы на защиту интересов того, чьи права были нарушены действиями основного ответственного лица. Причём субсидиарный должник необязательно должен быть сопричинителем имущественного вреда, более того, во многих случаях сам он вообще не имеет никакого отношения к правонарушению. Яркий пример — субсидиарная ответственность поручителя в случаях, предусмотренных статьёй 363 ГК РФ.
Если речь идёт о предпринимательской деятельности, субсидиарная ответственность, как правило, наступает в тех случаях, когда юридическое лицо не выполняет свои обязательства по погашению долгов или уплате обязательных платежей. В этом случае при определённых обстоятельствах на учредителей или владельцев компании может быть наложена субсидиарная ответственность по её обязательствам. То есть они будут обязаны оплатить долги за организацию, если она не сделает это самостоятельно.
Виды субсидиарной ответственности
Субсидиарная ответственность может быть:
1. Договорная, то есть предусмотренная условиями добровольного соглашения контрагентов.
Обычно она применяется в том случае, когда основной должник отказывается от удовлетворения предъявленных требований. Причём не имеет значения, имеется у него или отсутствует имущество, достаточное для самостоятельного исполнения обязательств перед кредиторами. Распространённой ситуацией, когда наступает договорная субсидиарная ответственность, является уже упомянутый пример с поручительством (п. 1 ст. 363 ГК РФ). Например, при кредитовании основного должника, когда он не исполняет обязательства по возврату займа перед банком, тот может предъявить требования к субсидиарно ответственному поручителю.
2. Наступающая в силу закона.
В российском законодательстве есть ряд актов, предусматривающих возможность привлечения к субсидиарной ответственности независимо от наличия соглашения между участниками отношений.
Самым частым практическим случаем является ответственность по долгам компании при её банкротстве. Она накладывается на контролирующих её лиц — физических или юридических, имевших возможность прямо или косвенно влиять на действия и решения основного должника. В подобной ситуации основаниями для привлечения к субсидиарной ответственности могут быть:
- невозможность полного удовлетворения требований кредиторов, в т. ч. ввиду отсутствия или недостоверности бухгалтерской документации (ст. 61.11 Закона о банкротстве);
- нарушение обязанности по подаче в суд заявления о возбуждении банкротного дела (ст. 61.12 Закона о банкротстве);
- доведение организации до банкротства — основание, набирающее популярность после внесения в 2017 году изменений в № 127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)» (ст. 61.11).
Обратиться с требованием о привлечении лица, контролирующего компанию-банкрота, к субсидиарной ответственности по её долгам вправе:
- кредитор;
- арбитражный управляющий;
- уполномоченный государственный орган.
Ещё одним примером субсидиарной ответственности в силу закона является ответственность родителей (усыновителей, попечителей) несовершеннолетнего подростка в возрасте от 14 до 18 лет, причинившего вред (ст. 1074 ГК РФ).
В указанных случаях субсидиарная ответственность, в отличие от договорной, наступает только в случае недостаточности у основного должника-банкрота или несовершеннолетнего имущества, на которое можно обратить взыскание и таким образом удовлетворить требования кредиторов (п. 2 ст. 56, п. 1 ст. 75, п. 2 ст. 1074 ГК). Кроме того, здесь важно установление вины в действиях субсидиарно ответственного лица.
Другие случаи привлечения к субсидиарной ответственности на основании положений закона:
- СРО несёт субсидиарную ответственность за своего члена, который подготовил проектную документацию или осуществил строительство здания с нарушением норм и правил (ст. 60.1 Градостроительного кодекса).
- Участники полного товарищества отвечают по его обязательствам своим имуществом, то же самое применяется в отношении членов крестьянского (фермерского) хозяйства и т. д. (ст. 75, ст. 86.1 ГК РФ). То есть кредиторы таких организаций могут через суд привлечь к ответственности их участников в случае неисполнения обязательств основным контрагентом.
- Участники ООО, внёсшие стоимость своих долей не денежными средствами, а имуществом по завышенной цене, субсидиарно отвечают по обязательствам общества вместе с независимым оценщиком в пределах той суммы, на которую таким оценщиком завышена реальная стоимость имущества (ст. 15 № 14-ФЗ от 08.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
- Предприниматель или компания, относящиеся к категории МСП, могут попросить государство (субъект РФ, муниципальное образование) выступить гарантом по договору, который будет в таком случае нести субсидиарную ответственность по обязательствам принципала и должен выполнить обязательства по сделке, если МСП откажется (ч. 5 ст. 115 Бюджетного кодекса). Такая гарантия обеспечивает права кредитора.
- Политическая партия субсидиарно отвечает за долги своих региональных отделений, когда у них недостаточно имущества для того, чтобы удовлетворить требования своих кредиторов (ст. 28 № 95-ФЗ от 11.07.2001 «О политических партиях»).
Но, как уже было сказано, самым распространённым случаем является привлечение к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц (сокращённо КДЛ) компании-банкрота. Остановимся на этой ситуации подробнее.
Когда КДЛ может быть привлечено к субсидиарной ответственности?
Прежде всего, риск наступает, если компания-должник в ходе процедуры банкротства не может рассчитаться со всеми кредиторами.
В качестве КДЛ может выступать физическое или юридическое лицо, которое имело возможность каким-либо образом влиять на должника, например, давать ему обязательные к исполнению указания (п. 1 ст. 61.10 ФЗ «О банкротстве»). Главное условие для установления статуса КДЛ и его привлечения к ответственности — доказательство того, что это лицо управляло должником в процессе принятия решений или заключения сделок.
В отношении некоторых лиц возможность контролировать должника считается априори предоставленной по закону, хотя и в этом случае их реальное участие в наступивших последствиях можно оспорить. То есть законодательно определён круг лиц, которые считаются КДЛ, пока не будет доказано иное. В него входят:
- руководитель компании-должника (даже если он является таковым только номинально, а фактически управление юридическим лицом находится в других руках (п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.17 № 53);
- управляющая компания или ИП;
- ликвидатор;
- члены правления или дирекции;
- владелец 50 процентов акций либо доли в уставном капитале компании;
- лицо, которому предоставлено право назначать руководителя компании (в т. ч. единственный участник ООО, учредители автономной некоммерческой организации и др.);
- лицо, имеющее право распоряжаться более чем 50 процентами акций либо долей в уставном капитале общества, голосов на общем собрании;
- лицо, извлекшее выгоду из недобросовестного поведения руководителя компании-должника.
Последний случай особо примечателен: КДЛ может быть признано лицо, формально не имеющее никакого отношения к управлению организацией-банкротом.
Приведём пример из практики. Компания «А» оформила заём у компании «Б», в отсутствие договорной процентной ставки на заёмные средства начислялись проценты по ключевой ставке Центробанка — то есть ниже, чем по среднерыночным показателям для аналогичных сделок. «А» не успела погасить долг, а «Б» вскоре обанкротилась. Суд пришёл к выводу, что руководитель «Б» при заключении договора займа действовал в ущерб компании, но конечным выгодоприобретателем явилась «А». В результате её директор был привлечён к субсидиарной ответственности (Постановление АС Московского округа № Ф05-19328/15 от 10.06.2019 по делу № А40-187351/2013).
Вторая категория лиц, которых можно привлечь к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, — это те, чей статус КДЛ предварительно нужно доказать. Сюда относятся:
- родственники и свойственники руководящих лиц компании;
- финансовый директор и главный бухгалтер;
- представители по доверенности;
- доверительный управляющий.
Кроме того, есть ещё один критерий привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности: лицо должно было влиять на деятельность компании в течение 3 лет до возникновения признаков банкротства или после этого вплоть до момента признания должника банкротом.
Наконец, для того чтобы КДЛ понесло субсидиарную ответственность, должна быть установлена прямая причинно-следственная связь между его недобросовестными действиями и наступившими последствиями. То есть без влияния контролирующего лица должник не оказался бы в ситуации, когда у него недостаточно имущества для удовлетворения требований кредиторов. Разберём этот аспект отдельно.
Причины привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности
Есть 2 основания для привлечения контролирующих лиц к субсидиарной ответственности:
1. Из-за действий КДЛ должник утратил возможность полностью удовлетворить требования кредиторов.
Такие действия могут проявляться по-разному. Например, речь может идти о совершении от имени компании-должника невыгодных сделок, назначении номинальных управленцев на руководящие должности, заключении договоров с техническими контрагентами-однодневками и т. д.
Кроме того, лицо может быть признано КДЛ и привлечено к субсидиарной ответственности и в отсутствие фактов прямого влияния, если будет установлено, что в результате его действий и решений ухудшилось финансовое состояние компании-должника.
Приведём пример. Компания «К» заключила с компанией «М» договор купли-продажи недвижимого имущества, по которому здания были переданы покупателю «М», но деньги продавец «К» не получил. Впоследствии «К» обанкротилась, и выяснилось, что на момент заключения договора купли-продажи она уже имела финансовые проблемы (долги превышали размер активов), которые в результате сделки значительно усугубились. В итоге к субсидиарной ответственности как КДЛ был привлечён покупатель (Постановление АС Западно-Сибирского округа № Ф04-6261/21 от 24.11.2021 по делу № А81-1425/2018).
Вот обстоятельства, которые являются признаком того, что должник утратил возможность расчёта с кредиторами в результате влияния КДЛ:
- Действиями этого лица был нанесён значительный вред имущественным правам кредиторов. Например, если компания-должник заключила сделку на нерыночных условиях, которые привели к убыткам для неё, либо условия договора были рыночными, но силу каких-то причин будущий банкрот оказался не в состоянии продолжать деятельность по одному из основных направлений;
- Обнаружены факты искажения или отсутствия обязательных для хранения документов юридического лица — в том числе протокола общего собрания о его создании, устава, договора об учреждении общества, свидетельств ОГРН и ИНН, реестра аффилированных лиц, аудиторских заключений, судебных решений и др. Это считается недобросовестным действием, поскольку затрудняет проведение процедуры банкротства.
- Руководителем компании не обеспечено внесение информации в ЕГРЮЛ и ЕФРСБ или туда внесены недостоверные данные. Речь может идти о сведениях о местонахождении, уставном капитале, объёме активов, финансовой отчетности, заключении договоров лизинга, внесении имущества под залог. В результате таких событий кредиторы компании оказываются введёнными в заблуждение.
- Половина требований кредиторов появилась вследствие совершения руководителем должника правонарушения. Например, если компания была привлечена к ответственности за нарушение налогового законодательства — организацию фиктивного документооборота для снижения налоговой нагрузки, в частности, принятия к вычету НДС по сделкам, которые были заключены только для вида, но в действительности не исполнены (Постановление АС Уральского округа № Ф09-391/18 от 13.03.2018 по делу № А47-6554/2016).
- Руководитель или главный бухгалтер компании не передал арбитражному управляющему бухгалтерскую или финансовую отчётность, что привело к возникновению препятствий для процедуры банкротства. Например, управляющий оказался не в состоянии установить полный перечень контрагентов и контролирующих лиц, обнаружить имущество компании-должника, подать заявление об оспаривании его сделок с признаками недействительности и т. д.
Можно ли в описанных случаях избежать привлечения к субсидиарной ответственности? Да, но для этого КДЛ необходимо доказать, что не его действия стали причиной появления у компании признаков банкротства. То есть её несостоятельность связана с другими причинами, в частности, внешними обстоятельствами — стихийными бедствиями, авариями, кризисными явлениями, изменениями экономической базы для ведения бизнеса и пр.
Кроме того, размер наложенной субсидиарной ответственности можно снизить. Например, эта возможность доступна номинальному руководителю юридического лица, если он докажет, что не участвовал в принятии принципиальных решений и не оказывал влияния на деятельность фирмы, а также сообщит сведения о реальном составе КДЛ, чьи действия привели к банкротству компании.
2. Неподача подача заявления должника о банкротстве или подача с опозданием.
По закону руководитель должника обязан подать заявление о банкротстве в арбитражный суд в течение 1 месяца после того, как у компании появились признаки несостоятельности. Более позднее обращение в суд или неисполнение этой обязанности является основанием для привлечения директора к субсидиарной ответственности — в размере суммы задолженности, которая появилась в период после истечения установленного месяца на подачу заявления до возбуждения банкротного дела. В случае ликвидации компании заявление в течение 10 дней должен подать ликвидатор или ликвидационная комиссия.
Но в этой ситуации руководитель компании имеет шанс избежать ответственности, если сможет доказать, что заявление не подал, поскольку предпринимал попытки восстановить финансовое положение должника.
Иллюстрация из практики — дело № А42-9226/2017, дошедшее до Верховного суда. Унитарное предприятие было признано банкротом, а его директоров привлекли к субсидиарной ответственности. Однако Верховный суд обратил внимание, что эти лица пытались улучшить финансовые дела МУП и сообщали о проблемах собственнику (местной администрации), рассчитывая на его помощь, но безрезультатно. С учётом этого ВС отменил решения нижестоящих инстанций о привлечении руководителей к субсидиарной ответственности (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ № 307-ЭС21-5954 (2,3) от 21.10.2021).
Возможные инициаторы привлечения к субсидиарной ответственности
Решение о привлечении к субсидиарной ответственности выносит арбитражный суд. Заявление может быть подано разными лицами в зависимости от времени и основания:
1. В ходе банкротства заявление может подать (по любому из двух описанных выше оснований):
- конкурсный кредитор;
- арбитражный управляющий;
- сотрудник (бывший или действующий) или представитель сотрудников;
- уполномоченный орган.
2. После завершения конкурсного производства либо прекращения банкротства в связи с отсутствием у должника средств для его финансирования:
- если должник не смог удовлетворить требования всех кредиторов, заявление может подать:
- конкурсный кредитор;
- кредиторы по текущим обязательствам;
- зареестровый кредитор;
- инициатор прекращённого банкротства;
- если своевременно не была инициирована процедура банкротства должника, заявление может подать:
- конкурсный кредитор;
- сотрудники (бывшие или действующие);
- уполномоченный орган.
Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности необходимо подать в следующие сроки:
- в течение 3 лет с момента, когда инициатор узнал или должен был узнать о возможности привлечения КДЛ к ответственности, основания для этого возникли не больше чем за 10 лет до подачи заявления, а должник признан банкротом не больше чем за 3 года;
- в течение дополнительных 3 лет, если конкурсное производство завершилось.
Размер ответственности
Размер субсидиарной ответственности КДЛ равен сумме неудовлетворённых в ходе банкротства требований кредиторов. Кроме того, за нарушение Закона о банкротстве через суд можно дополнительно взыскать убытки, понесённые кем-либо из участников банкротного дела, то есть реальный ущерб плюс недополученную прибыль.
Убытки с КДЛ можно взыскать и в следующих случаях:
- дело о банкротстве было возбуждено по заявлению от должника несмотря на то, что он смог произвести расчёты со всеми своими кредиторами. В этом случае с КДЛ взыскиваются убытки, возникшие из-за возбуждения банкротного дела, например, судебные расходы кредиторов, понесённые на оплату услуг представителя, отправку корреспонденции, установление размера требований и др.;
- должник не оспорил необоснованные требования кредиторов;
- само заявление о банкротстве компании было необоснованным, но она его не оспорила.
Привлечение контролирующих компанию лиц к субсидиарной ответственности повышает шансы её кредиторов на взыскание долгов, однако это процесс, как показывает практика, может растянуться на годы.
Поскольку наложение субсидиарной ответственности по каждому основанию возможно только при наличии целой совокупности обстоятельств, чтобы оценить перспективы, специалисты составляют карту рисков. В ней учитываются все факторы и проводится детальный анализ причинно-следственных связей между инициативами контролирующих лиц, хозяйственной деятельностью компании и возникшими у неё финансовыми затруднениями. В результате формируется прогноз о вероятности банкротства контрагента и шансах привлечения к субсидиарной ответственности контролирующих его лиц.
